Foto de Esquimales Inuit. Tomada de Wikipedia.
En respuesta al comentario de Gaviota que dice lo siguiente:
Respuesta:Punto seis del Postneoconstitucionalismo 6. Parte de la comprensión que la constitucionalización del derecho se debe analizar a su vez con fenómenos como la internacionalización y la globalización del derecho, pero explica no solamente cómo el derecho constitucional se internacionaliza y globaliza sino a su vez cómo el derecho internacional se tendrá que constitucionalizar para solucionar problemas como el multiculturalismo y el pluralismo jurídico¨.
1. El punto número seis es complejo y tal vez no se relacione aparentemente con el asunto de que ahora en el
constitucionalismo a los jueces se les dota de un poder de interpretación mayor a partir de la resolución de casos por principios.
Se habla de la
internacionalización del derecho constitucional, por ejemplo
Rodolfo Arango, mostrando que el derecho constitucional y sus ¨principios¨ a los que debe acudir el juez esta formado no solo por la constitución misma, sino por el llamado en nuestro contexto ¨Bloque de constitucionalidad¨ la
normatividad internacional en materia de derechos humanos y en materia laboral con la incorporación vía remisión de los Convenios de la
OIT. Artículos 93 e inciso cuarto del artículo 53 de nuestra C.N.
Sin embargo la propuesta
postneo, consiste en que también en el derecho internacional, y en un eventual derecho global, se debe tener en cuenta los avances en materia de interpretación y resolución de conflictos entre derechos que ha venido realizando el
constitucionalismo,
el neoconstitucionalismo y que pretende seguir estableciendo el
constitucionalismo postneo de manera critica (punto 2 y punto 7 de la propuesta
ver aquí). (1)
Dentro de la filosofía política que propone el
universalismo de los derechos,
Kant,
Rawls y ahora
Pogge, se discute no solo las instancias de producción y
judicialización de dichos derechos, sino algo mucho más básico, aunque no menos complejo ¿Cuáles son los derechos que se van a reconocer en una eventual Declaración Global de derechos? (2)
Pogge dice que unas formas de ver el mundo, unos valores morales o unas concepciones del bien van a predominar sobre otras y su posición es escéptica respecto a un universalismo de concordia, y declara que este acuerdo de derechos humanos globales será un pacto de vencedores sobre los derrotados (3). La idea
postneoconstitucionalismo es utilizar los avances del
constitucionalismo y del
neoconstitucionalismo en esta materia. Es decir promover una carta de derechos global con muchos y diversos valores que pueden entrar en conflicto pero que no desaparecen cuando colisionan y que deben ser resueltos teniendo en cuenta las circunstancias del caso dejando la posibilidad para nuevos debates y
reinterpretaciones, pero formulando críticas a esta posibilidad.
Sin embargo, esta mañana leía un capítulo del libro de
Peter Singer ¨
One World¨en el que irónicamente
decía que que si Estados Unidos solicita meterse a la Unión Europea su solicitud sería rechazada porque la Carta Europea de Derechos Humanos de
Niza prohibe la pena de muerte y como sabemos muchos estados de la unión americana no han abolido dicha atrocidad.
Esta suposición nos muestra como muchas decisiones tendrán que ser de ¨todo o nada¨, o se escoge la permisión de la pena de muerte o se rechaza. No se podría admitir como una posibilidad ponderable. No obstante lo anterior, hay que tener en cuenta lo que se ha producido en sede
Interamericana con las herramientas de las reservas y las denuncias propias del derecho internacional, especialmente en el caso de Trinidad y
Tobago (4). ¿Será posible utilizar estas herramientas del internacionalismo westfaliano en una eventual derecho global?
El
constitucionalismo y el
neoconstiucionalismo posibilitan la resolución de conflictos entre derechos y
podrían ser una contribución a la resolución de este dilema de la filosofía política. El
postneoconstitucionalismo tendrá que dotar de otras herramientas teóricas y
conceptuales que corrijan los eventuales defectos de la responsabilidad que se les dota a los jueces en sus decisiones en este ámbito.
2. El
postneoconstitucionalismo no es una teoría del ¨deber ser¨ sino que es realista y se fundamente en lo que ¨es¨. Sin embargo no pretende caer en la falacia naturalista de Hume, sino que pretende ser permanentemente critico y por ende sus fundamentos pueden ser puestos en duda e incluso
reoteorizados.
En un punto sin embargo, el
postneoconstitucionalismo pretende ser un dogma y es en lo que tiene que ver con la idea misma de Constitución. Por ejemplo en el punto 5 de la propuesta, el de ser una teoría militante en lo que tiene que ver con el rechazo de la
instrumentalización de la democracia. Este dogmatismo consiste en que si se rechaza la idea misma de Constitución no se podrá teorizar sobre el asunto y el postneoconstitucionalismo se quedaría sin objeto.
3. El
Pluralismo jurídico es una teoría sociológica jurídica sobre la posibilidad de que existan
distintas fuentes de producción normativa (5). En la actualidad dicho
pluralismo tiende a ser inclusivo o de reconocimiento. Por ejemplo la
Constitución colombiana reconoce las costumbres indígenas para juzgar delitos de indígenas en sus comunidades, o el derecho comunitario y barrial en donde se dota de jurisdicción a los jueces de paz que fallan en equidad (6) .Lo mismo pasa con el reconocimiento de fuentes externas como parte del derecho interno, otra vez el Bloque de constitucionalidad del
art. 93 y 53
inciso cuarto. La
constitucionalización del derecho internacional puede resolver conflictos entre particularismos y universalismo con el método de la inclusión, la ponderación de derechos y una labor de permanente argumentación y revisión que se adapte a los cambios y necesidades de la sociedad global.
Gaviota gracias por el comentario y no se me olvidará la reunión del sábado.
Seguimos en la discusión
Notas al pie:(1) Sobre esta propuesta ha teorizado Jürgen Habermasürg en su texto !Ay Europa! (Madrid, Trotta, 2009), especialmente el capítulo titulado ¨Constitucionalización del derecho internacional y problemas de legitimación de una sociedad mundial constitucionalizada¨ pp. 107 a 129.
(2) Sin contar además con la teorización de cómo se va a realizar dicho acuerdo global. Elección de representantes, sistemas de representación, derechos de deliberación, control de la agenda, aprobación y participación etc. En este sentido ver Ibíd el texto de Habermas y sus propuestas de democracia procedimental. También se debe tener en cuenta en el caso de una propuesta de tribunal global los avances que estableción Hans Kelsen en su texto ¨La paz por medio del derecho¨, idea desarrollada en varios de los tribunales internacionales y regionales de justicia existentes.
(3) Ver la posición escéptica, y para algunos liberal, de la
globalización de los derechos humanos, en donde unos valores tendrán que prevalecer sobre otros. La idea de Pogge es que unos valores, principios o concepciones del bien vencerán a otras. Ver
Thomas Pogge ¨La importancia internacional de los derechos humanos¨. *Recomendado(4) En el caso de la Convención
Interamericana que protege el derecho a la vida y limita las
posibilidades de imponer la pena de muerte específicamente ver las
reserevas y denuncias que ha realizado Trinidad y
Tobago aquí. Las
limitaciones a dicha pena estas contenidas en el artículo 4 de la Convención, que especifica que solo se
pemite a los países que no la han abolido antes de la firma de la Convención y solo para los delitos más graves (
art 4.2); no permite que se establezca dicha pena en los países que la han abolido (
art 4.3); no se permite la pena de muerte para los delitos políticos ni comunes relacionados con los
políticos (
art 4.4); no se permite la pena de muerte a las personas que tuvieran menos de dieciocho años y más de setenta al momento de cometer el delito imputado (
art. 4.5) y toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar amnistía, indulto o la conmutación de la pena (
art. 4.6). Ver la Convención
Interamericana aquí. (5) Sobre pluralismo jurídico escribí una entrada en este blog titulada:
¨Pluaralismo jurídico y los acuerdos arbitrales en el caso del matrimonio musúlman¨ que puede ayudar a la comprensión y que informa de literatura sobre el tema. Y el artículo de Raúl Borello ¨
Sobre el Pluralismo jurídico¨. , XV Jornadas de Filosofía Jurídica y Social de la Asociación Argentina de Filosofía del derecho.
(6) Es decir que se reconoce o incluye la denominada justicia alternativa. Ver sobre este punto los estudios de Boaventura de Sousa sobre el derecho de Pasagarda en donde analiza cómo resuelven los conflictos en las favelas de Rio de Janeiro, en especial la Rosinhna y en Colombia los el libro ¨El caleidoscopio de las justicias en Colombia" (Bogotá, Universidad Nacional, 2004), la quinta parte del tomo II titulada ¨La justicia comunitaria¨ en donde participan Gabriel Ignacio Gómez con un texto titulado ¨Justicia comunitaria en zonas urbanas¨; Consuelo Acevedo, Olga Lucía Pérez y William Tolosa con un texto titulado ¨Justicia comunitaria en zonas campesins: los casos de los municipios de Caparrapí y Arcaya en Cundinamarca¨ y el texto de Rodrigo Uprimny titulado ¨¿Justicia comunitaria en contextos violentaos y antidemocráticos?
Gonzalo A. Ramírez Cleves
resultando la 11 muestra internacional de documental que se realizará en Bogotá hasta el viernes 3 de octubre. Hasta ahora me he visto ¨Coca - Cola Case" o el Caso - Cola, un documental dirigido por Germán Gutiérrez y Carmen García, que narra la labor de los abogados norteamericanos Daniel Kovalik y Ferrry Collingsworth para proteger los derechos a la vida y a la integridad de los sindicalistas de Coca Cola que han sido asesinados por paramilitares pagados por esta multinacional. El caso ya tuvo un primer veredicto en la Corte de Miami, que absuelve a la compañía por la muerte de los sindicalistas, ya que en criterio del juez no se puede aplicar el Alliens Tort Act porque se trataba de una franquicia y la sede principal no podía controlar estos hechos. El proceso judicial continua. Para una crónica de este documental el post de Mariana Jaramillo aquí y el resumen del caso Sinaltrainal vs. Coca Cola en Wikipedia aquí.
ela Yates que narra la lucha para establecer la Corte Penal Internacional en la Haya para juzgar los delitos a los responsables de los delitos contra la humanidad, crímenes de guerra y genocidio. El documental muestra las investigaciones que ha realizado el fiscal de la CPI, el argentino Luis Moreno Ocampo, en la investigación de los casos de violaciones de derechos humanos y crímenes de guerra en Uganda por parte del grupo LRA, Ejército de resistencia del Señor, que secuestra y asesina familias en una guerra civil contra el gobierno; el caso del Congo y las violaciones a los derechos humanos, en especial el reclutamiento de niños para la guerra, la violación de niña y el genocidio cometido por Thomas Lubunga Dyilo fundador de la Unión de patriotas congoleños quien se convirtió en el primer procesado y condenado por la CPI. También se muestra la visita in loco que hizo Moreno Ocampo el año pasado a Colombia por la violación de los derechos humanos y por el proceso de paz que se estaba llevando a cabo con los paramilitares. La visita tuvo lugar en el mismo momento en que extraditaban a los paramilitares a Estados Unidos, país que junto a China, Rusia e Israel no han firmado el tratado de la CPI ¿Coincidencia? . Finalmente se muestra la orden de captura internacional para Omar Bashir presidente de Sudán por el genocidio que se esta cometiendo en Dafur en donde más de dos millones de personas han muerto de hambre al ser constantemente desplazados y perseguidos por el gobierno sudanés. Es un caso emblemático ya que trasciende el internacionalismo internacional, Sudán no había firmado el tratado de Roma que da lugar a la jurisdicción de la CPI, pero el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas dio visto bueno para la orden de captura. Este hecho causo problemas ya que la ayuda humanitaria que estaba prestando la ONU en el caso de Dafur fue suspendida por Bashir.
